依現行法規，外商來台投資，可採分公司或子公司：除法律效果不同外，稅負亦有所差別。一般而言，若採分公司方式，其整體稅負似較子公司為輕，因在台分公司於我國產生之獲利，繳完25％營所稅後，將盈餘匯回時，無須扣繳，如將盈餘保留，亦無未須課徵分配盈餘稅。
然分公司之缺點為，其屬總公司之一部，經營過程中所產生之負債由總公司負責清償，致風險難以切割，且分公司無法適用促進產業升級條例之優惠，故就某些行業言，分公司反較不利。實則，分、子公司優、缺互見，亦屢見不少子（分）公司設立後改制為分（子）公司之案例。
在企業併購法（企併法)頒行前，外國公司如欲進行改制，往往須先成立一子（或分）公司，再將原組織之資產、負債以買賣方式移轉予新子（或分）公司。企併法施行後，得由外國公司將其在台分公司淨資產分割，新設為100％持股之在台子公司；如欲由子公司改為分公司，則可將子公司與國外總公司合併（97.5.29財政部經商第9702412070號函）。
依據前述規定進行之分割或合併，倘符合條件，可享企併法之租稅優惠（如免徵移轉資產之印花稅、契稅、證券交易稅、營業稅等），故與未適用企併法之改制方式相比，似較有利。至於改制時各項資產是否視同處分而須課所得稅？詳下說明。
當採合併方式將子公司轉為分公司者，其移轉資產之所得，依財政部97年台財稅9704552910函釋（下稱97函釋）為「清算所得」。依公司法第24條，消滅公司因合併而解散免行清算，及所得稅法第75條，免清算申報，故前述「清算所得」免課徵所得稅（惟應注意，子公司因合併消滅時，帳載累積未分配盈餘，似依財政部台財稅第9604520370號，視同分配，應予扣繳）。
採分割將分公司改制為子公司時，應否課稅，實務見解歧異。有謂應比照96年度台財稅第9604545320號函：「公司依企業併購法規定進行分割，將其得獨立營運之一部或全部之營業讓與其100％持股之子公司，並取得子公司發行之新股者，應以被分割資產之帳面價值作為實際成交價格，據以計算被分割公司轉讓資產之損益，依法課徵營利事業所得稅」，將分割移轉資產視為出售課徵所得稅。然前述見解，似值討論。
首先，分公司因分割而消滅，按公司法24條之規定，免除清算。故似應比照97函釋，不課移轉資產之所得稅。再者，外國公司將在台分公司分割新設子公司，分公司因分割而消滅，其本質與9604545320函被分割公司分割後仍存續之狀況不同，不應套用相同函釋。
綜上，外商在台組織型態，無論以分割或合併而改制，其經濟實質相當，均為組織重整之一種模式，基於租稅之公平合理性及參酌公司法24條及所得稅法第75條精神，應為相同之課稅規範，方有助交易之進行。
【工商時報 】
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